Тема 3. Конституционные основы соматических прав и свобод человека. Соматическая собственность.

  

  Термин «личностные (соматические) права» появился в российской юридической науке благодаря доктору юридических наук В. И. Круссу.  

Основа рассуждений ученого такова: среди правопритязаний личности, представляющей человечество на рубеже третьего тысячелетия от Рождества Христова, можно выделить и обособить группу таких, которые основываются на фундаментальной мировоззренческой уверенности в «праве» человека самостоятельно распоряжаться своим телом: осуществлять его «модернизацию», «реставрацию» и даже «фундаментальную реконструкцию», изменять функциональные возможности организма и расширять их технико-агрегатными либо медикаментозными средствами. Сюда же можно отнести право на смерть, изменение пола, гомосексуальные контакты, трансплантацию органов, употребление наркотиков или психотропных средств, право на искусственное репродуктирование, стерилизацию, аборт, и (в уже зримой перспективе) на клонирование, а затем – и на виртуальное моделирование, в смысле полного утверждения (дублирования) себя в неметрической форме объективного существования. Права эти, имеющие сугубо личностный характер, предлагается определить как «соматические» (от греч. soma – тело).

Сначала проанализируем термин «соматические права», затем «личностные права».

Энциклопедический словарь Ф. А. Брокгауза и И. А. Ефрона дает следующий комментарий слову «сома»: это «мера жидкостей и сыпучих тел в Верхней и Средней Италии»; (санкр. Soma = «выжатый сок») «в индийской мифологии священный напиток, добываемый из корней и стеблей некоторых растений». Подобные обозначения к рассматриваемой нами теме отношения не имеют.

Термин «сома» (от греч. soma – тело) введен в оборот немецким зоологом А. Вейсманом в XIX в. для обозначения тела организма, его «смертной части», в противоположность якобы содержащейся в нем потенциально бессмертной зародышевой плазме, передающейся из поколение в поколение через половые клетки.

И хотя вейсманизм сейчас не так популярен, прилагательное от слова «сома» – «соматический» достаточно широко применяется. В самом общем виде определяя соматический, как связанный с телом, телесный

термина «личностные права», который В. И. Круссом предлагается использовать в качестве синонимичного термину «соматические права».

 Под соматическими правами следует понимать признанную обществом и государством возможность определенного поведения, выражающуюся в полномочиях по распоряжению человеком своим телом. То есть это соматические притязания, получившие признание общества и правовое закрепление. Право на тело и его юридическая регламентация основано на мировоззренческой уверенности в «праве» человека распоряжаться своим телом и его органами, т.е. создавать или ликвидировать их, «реставрировать» или «модернизировать» и даже, как замечает В.И. Крусс, производить «фундаментальную» реконструкцию, изменять фундаментальные возможности организма и расширять их технико-агрегатными либо медикаментозными средствами.

Формы правового закрепления и наименования данных прав могут быть различны, возможно установление определенных правовых ограничений на их использование, главное здесь – принципиальное признание права. 

 В. И. Крусс развивает свою теорию преимущественно с позиций философии права и конституционного права. Теория соматических прав человека вызвала в юридическом сообществе определенный резонанс. Критика, в основном, сводится к следующим положениям:

 Во-первых, указывается, что это еще одна обреченная на провал попытка совместить право и мораль, добавив еще и религию.

Во-вторых, вызывает споры содержание категории: «нелепо считать соматическим право на смерть и не считать таким право на реанимацию,… право на употребление наркотиков без права на лечение медикаментами и т. д. получается, что эта категория создана автором для объема явлений, дискутируемых с этической точки зрения» Но, несмотря на наличие отдельных сторонников, широкого признания категория соматических прав человека на настоящий момент ни в теории государства и права, ни в конституционном праве и иных отраслевых юридических науках не получила.

 Обращаясь к зарубежному опыту следует отметить такую новационную категорию Хартии Европейского союза об основных правах, как «право на целостность личности». П. 1 ст. 3 устанавливает, что каждый человек имеет право на собственную физическую и душевную целостность, а п. 2 конкретизирует: при применении медицины и биологии должны в особенности соблюдаться:

– добровольное и надлежащим образом оформленное согласие заинтересованного лица в соответствии с правилами, установленными законом;

– запрещение применения евгеники, особенно ее части, имеющей цель селекцию людей;

– запрещение использования человеческого тела и его частей, как таковых, в качестве источника прибыли;

– запрещение воспроизводства человека посредством клонирования

Для уяснения становления и развития теории соматических прав человека необходимо отметить, что утверждение этой теории происходило параллельно с развитием биоэтики, которая оказала большое влияние на указанные права. В связи с развитием и закреплением соматических прав человека (то есть прав, связанных с возможностью распоряжения человека собственным телом), возник целый ряд вопросов, связанных с соотношением этих прав с правом на жизнь в целом и взаимосвязи с биоэткой. Впервые термин «биоэтика» появился в научной литературе в 1970 г. в статье американского онколога Ванна Ренсселера Поттера под названием «Биоэтика: наука выживания». Он понимал под ней новую научную дисциплину, объединяющую биологическое знание и человеческие ценности. Иными словами биоэтика способна совместить и сопоставить право и мораль, поставить ограничения для развития соматических прав.

Первоначально биоэтические проблемы связывались с проблемами эвтаназии, медицинского обслуживания, пересадки органов. В дальнейшем их число было расширено.

Традиционно биоэтика права рассматривается в трех аспектах: 1)соотношение биологической сущности и правовой личности человека; 2) взаимодействие соматических составляющих при решении правовых вопросов; 3)  фактор опасности, вызванной неопределенностью и риском многих неконтролируемых научных исследований. К ключевым вопросам биоэтики относятся:  эвтаназия, пересадка органов и трансплантация, клонирование и стволовые клетки, проведение клинических испытаний, суррогатное материнство.

Виды соматических прав

В соответствии с существующей классификацией к соматическим правам человека и гражданина относят следующие права:

 1.Право на смерть (включая эвтаназию);

 2.Права человека относительно его органов и тканей. Это так называемые права человека на свободное распоряжение своим телом и телами близких людей, на клонирование, как всего организма, так и отдельных органов и трансплантацию органов;

 3.Репродуктивные права человека (позитивного характера: искусственное оплодотворение и негативного характера: аборт и т.д.);

4. Сексуальные права человека;

5. Право на смену пола и выбор пола ребёнка;

6. Право на употребление наркотиков и психотропных веществ и другие права, которые, по мнению некоторых учёных, претендуют на закрепление в законодательстве с дальнейшим развитием генетики и медицины.

Исчерпывающий перечень соматических притязаний человека и основанных на них соматических прав составить достаточно сложно, ограничимся следующими:

1.                   Во-первых, право на смерть как наиболее радикальная категория соматических прав человека, правомочие, после реализации которого обращение к другим, в целом, не имеет смысла. Доктринальное определение звучит следующим образом: право на смерть – это возможность (свобода) человека сознательно и добровольно в выбранный им момент времени уйти из жизни избранным и доступным ему способом. В качестве основных форм реализации данного права называются осуществление суицида и эвтаназии. В России согласно ст. 45 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан эвтаназия запрещена. Это положение давно является предметом оживленных дискуссий.

Позиции исследователей по поводу содержания и необходимости выделения права на смерть сводятся к следующему:

1. Непризнание за человеком права на смерть превращает право на жизнь в обязанность жить (А. Малиновский). Конституционное установление права на жизнь логически означает юридическое закрепление права на смерть (Ю. А. Дмитриев, Е. В. Шленева, похожее у С. Таскова).

2. Смерть сама придет рано или поздно к любому человеку. Она не нуждается в защите. Поэтому нельзя говорить о праве на смерть как о категории вообще. Тем более нельзя выявлять подобное правомочие из права на жизнь, поскольку в нем самом присутствует отрицание жизни (Г. Б. Романовский).

3. М. И. Ковалев признает право на смерть, но считает, что в подобных обстоятельствах должен действовать принцип, но не писаная норма.

2.                   Во-вторых, права человека относительно его органов и тканей. В контексте концепции соматических прав человека особо важны фигуры реципиента, живого донора и донора-трупа в трансплантологическом процессе. В наше время во многих странах, в том числе и в России, существует достаточно развитое законодательство в сфере трансплантологии. Предметом широких дискуссий является вопрос о праве человека на свое тело после смерти и как часть этой проблемы – вопрос о праве на изъятый орган. В России согласие на изъятие органов презюмируется. Данное положение было подтверждено в определении Конституционного Суда от 4 декабря 2003 г.

Признавая трансплантацию, необходимо признавать и определенные соматические права в этой сфере у доноров и реципиентов и обеспечивать их защиту.

3.                   В-третьих, это сексуальные права человека. Как известно, у животных половое (коитальное) и репродуктивное поведение слиты, представляя собой единый поло-репродук­тивный поведенческий акт. Однако по мере развития животного эти две формы начинают разделяться. Можно сказать, что показателем развитости живого существа является степень разделения коитального и репродуктивного поведения. Категория сексуальных прав человека новая для юриспруденции. Всемирная организация здравоохранения под сексуальными правами понимает, в частности, возможность искать, получать и передавать информацию, касающуюся сексуальности, сексуальное образование, выбор партнера, возможность решать, быть человеку сексуально активным или нет, самостоятельно решать вопрос о добровольных сексуальных контактах, вступлении в брак и др.

При признании данных прав возникает ряд вопросов, в частности, вопрос о легализации проституции. Так, в 2004 г. в Государственной думе РФ рассматривался законопроект «О регулировании платных услуг сексуального характера», предполагающий легализацию проституции по аналогии с Германией и Нидерландами (в обоснование приводилось, в частности, положение ст. 34 Конституции РФ об использовании своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности). Другими вопросами в сфере сексуальных прав человека являются, например, оборот порнографической продукции и правовое регулирование положения сексуальных меньшинств.

4.                   В-четвертых, это репродуктивные права человека. Можно выделить две основные группы:

1. Репродуктивные права позитивного характера (искусственное оплодотворение);

2. Репродуктивные права негативного характера (аборт, стерилизация, контрацепция).

Правовое регулирование и объем соматических прав в данной сфере являются динамичными.

5.                   В-пятых, право на перемену пола, то есть изменение пола с мужского на женский и женского на мужской. Фактическим основанием для данного права при его признании является заболевание транссексуализм, а юридическим – право на охрану здоровья. Воля российского законодателя в этой сфере четко не выражена, и правовое регулирование носит пробельный характер. Отметим, что в случае признания данного права, государство вынуждено создавать и механизм его реализации.